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共有物分割後,部分共有人原本以其應有部分設定的抵押權,該如何處理?

陳隆律師2009/10/13

共有物分割後,部分共有人原本以其應有部分設定的抵押權,該如何處理?


說明一:


  共有物雖有「持分」之概念,「持分」在法律上說法,即為「應有部分」,依民法第819條第1項規定,各共有人,得自由處分其應有部分,故依現行法律規定,各共有人就其土地持分(即應有部分,可以自由買賣轉讓,也可以把自己的土地持分拿去設定抵押,在地政機關均可以辦理所有權移轉登記或抵押權設定登記,沒有問題。

  但所謂應有部分,在共有土地未分割之前,其持分產權並無特定位置,因此,其持分權利係存在於全部共有土地之上,縱共有人間定有「分管契約」,亦僅是在共有土地未分割前,共有人間所約定特定的使用位置。因此,就產權而言,共有土地即必須透過「共有物分割」之方式,一方面可以消滅共有關係,一方面即係在特定每個共有人持分產權的位置及面積,並取得分得部分之單獨所有權。

第八百二十四條之一(980112增訂)
第一項:「共有人自共有物分割之效力發生時起,取得分得部分之所有權。」


修正理由:
  共有物分割之效力,究採認定主義或移轉主義,學者間每有爭論,基於第八百二十五條之立法精神,爰增訂第一項,本法採移轉主義,即共有物分割後,共有人取得分得部分單獨所有權,其效力係向後發生而非溯及既往。又本條所謂「效力發生時」,在協議分割,如分割者為不動產,係指於辦畢分割登記時;如為動產,係指於交付時。至於裁判分割,則指在分割之形成判決確定時。

說明二:


  共有人自共有物分割之效力發生時起,取得分得部分之所有權,已如上述。但共有人於共有期間,以其「持分」設定抵押者,因牽涉第三人(即抵押權人)之權利,因此,縱共有土地嗣經協議分割或判決分割,但原本設定在先之抵押權,並不能因此受影響。

  舉例而言:A、B、C三人共有一筆土地,每人各持分1/3,A於土地共有期間,即以其持分向銀行借款並設定抵押登記,嗣該共有土地經法院判決分割為A1(由A取得)、B1(由B取得)、C1(由C取得),則分割後之A1、B1、C1三筆土地,雖已分別由A、B、C取得單獨所有權,但地政機關仍會將共有土地上原本A設定之抵押權(權利範圍1/3),依法轉載於A1、B1、C1三筆土地上(權利範圍亦為1/3),而非當然將A以其持分設定之抵押權(權利範圍1/3)轉載於A所分得之土地(權利範圍全部),除非徵得抵押權人之同意。因此,常造成共有人間相當大之困擾。

本次修法新增824


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